元宇宙系列:投资元宇宙地产,合规风险不可忘

上海刘磊律师
前言
    近日,两大元宇宙平台巨头之一的The sandbox宣布与汇丰银行建立新的合作伙伴关系,汇丰银行成为首家进入The sandbox的全球金融服务提供商,同时将购买The sandbox元宇宙中的虚拟土地,标志着元宇宙平台试图介入金融服务并与传统金融机构接轨。自2021年下半年以来,元宇宙开始进入大众视野,大量玩家和投资者涌入元宇宙大搞“圈地运动”,引发一波虚拟地产的抢购和炒作热潮。专注于元宇宙经济的房地产公司“元宇宙集团”(Metaverse Group)在“Decentraland”中购买价格240万美元的虚拟地产成交,国际知名的会计公司普华永道(PwC)也进军元宇宙炒房,知名歌手林俊杰花费75万美元在Decentraland购买土地。在追捧的背后,我们不禁产生这样的疑惑:
    元宇宙中“土地”的价值何来?为什么能炒到如此高“天价”?其背后的支撑是什么?下面我们追踪元宇宙的法律属性,分析元宇宙中的土地与平台、投资者的关系和炒作的法律风险,探索元宇宙投资合规应注意的问题
    一、元宇宙土地的法律属性与经济效应
    元宇宙(Metaverse)是网络虚拟世界时间与空间的叠加组合。与传统互联网不同的是,元宇宙提供了多元化交互的丰富场景,用户在元宇宙中购买土地、建造房屋、买卖商品,通过通证代币(Token)实现与实体经济的连接。元宇宙中的土地则是构成元宇宙地面空间的基本要素,以“Decentraland”为例,其标准地块面积16m*16m,高度为20m。每块土地都是一个代表独特的数字资产的非同质化代币(NFT),这些数字资产并不是对实物的映射(如艺术品和数字藏品),而是独立于现实世界的虚拟资产,为用户提供可个性化自由定义的虚拟时空。虚拟地产可以在OpenSea 和Rarible 等市场上以一级和二级销售的方式买卖。NFT形式的虚拟地产记录在去中心化的区块链上,其取得、转让以及登记和公示等程序均在区块链上完成,不像传统的契约转让那么繁琐。
    虚拟地产具有什么法律属性?从相对稳定又需要保持动态进化的刑法角度上看,张明楷教授提出作为犯罪对象和法益客体的财物需要满足三个标准:管理可能性、转移可能性和价值性。管理可能性即财产必须能够为主体所控制,就虚拟地产而言表现为通过账户钱包、私钥、NFT以及管理的事实行使占有的权利。转移可能性即虚拟地产可以具备转移的能力和流动性,可以在一级和二级市场交易。价值性即能够带来经济方面的利益,是凝结在商品中无差别的人类劳动,表现为基于分布式账本和密码学等技术产生的共识和认同。可具化表现为经济上的价格、对人的意义、重要性等不同含义。
    正如司晓教授所说,区块链原生数字资产的价值是由区块链系统赋予的,也取决于参与者的社会契约,但其价值随着经济政治环境的变化而变化。从民法来看,虚拟地产存在于人身之外,具有被控制支配性和能够满足人类生产生活需要的特性,虽然是无体物,但可以突破传统对物形态的要求,将更多具有经济利益和经济价值无体物纳入物权范畴。因而我们认为虚拟地产具有物权的属性,持有者享有占有、使用、收益和处分的权利。
    虚拟地产的物权已成为早期投资者的数字身份象征,同时其提供了创新的商业模式。通过改变传统线下选址、开设门店、铺货和宣传等方式,以较高的透明度和更高的效率改进渠道、产品和服务。通过在虚拟地产上开设虚拟零售体验店,商家可做到24小时的全球销售。虚拟地产围绕某个或数个品牌形成集聚效应,形成商圈,进而产生功能分化,实现实体生活与数字生活的融合。这或许是未来虚拟城市的雏形。
    
    来源:baidu
    二、元宇宙平台、开发团队与投资者的关系
    元宇宙平台是创建元宇宙虚拟空间的主体,背后大多是主体公司形态。土地、房屋等虚拟地产虽然在以太坊等公链上开发出来,但具体数据可能存储在元宇宙平台(公司)的服务器中,由平台负责维护这些链上数据。虽然土地的所有权属于购买者,但是从技术层面上看,土地上建造的房屋、购买材料等商品交易活动目前都需要平台提供的服务进行支持,如果平台停止运营或停止提供服务,土地的价值将一落千丈,土地与平台的关系密不可分。
    从这种关系上看,在目前各元宇宙虚拟世界尚未打通的情况下,元宇宙平台更像是虚拟地产的辅助管理人,类似于物业管理的角色,与虚拟地产持有人之间构成隐性的消费服务合同。对此不乏质疑之声,例如有人认为“购买虚拟土地只是在虚拟空间里面获得一个许可而已,实际上是在购买平台提供的服务,一旦平台营运出现问题,投入的钱就是打了水漂。”
    开发团队是负责元宇宙底层技术、智能合约、经济模型和虚拟角色等研发设计的人员和团队。在元宇宙早期发展阶段,开发团队处于十分重要的地位,在代码和智能合约的调整、社区的培育等方面发挥关键作用。开发团队通常在国库中持有该元宇宙的大量土地,以鼓励开发和缓慢出售新土地等方式来支撑土地资产的价值。这种模式下,开发团队同时充当“幕后玩家”的角色,其不当行为可能对普通玩家的利益造成侵害。因此对开发者予以约束是必要的,如将开发者纳入治理组织参与投票,对国库进行财务审计和信息披露等监督。
    如何选择虚拟地产投资?虚拟地产保值和增值离不开以下几方面要素:
    (一)稀缺性
    元宇宙中的土地数量是有限的,例如“Decentraland”元宇宙中只有九万块土地,并且平台承诺在短期内不会随意增加土地数量,“经济稀缺性”的存在有助于土地的保值。
    (二)内容的价值性
    平台的品牌效应和内容场景,例如独特的游戏玩法、优质和富有前景的合作伙伴关系,培育了不同的社群和玩家群体。The Sandbox和Decentraland两个平台在模式设计、合作方生态、基础设施建设和管理服务上更加深入,获得较多用户对其内容价值的认可,用户粘性高。这就是为什么The Sandbox 中的地块数量仅占所有元宇宙中土地的 62%,但 2021年全年The Sandbox土地销量至少占总销量的73.5%的原因;
    (三)共识
    元宇宙Decentraland和The Sandbox通过发行治理代币MANA和SAND共同维护社区的治理,由用户投票进行决策管理。未来随着元宇宙的规模越来越大、场景逐渐完善,良好的社区治理共识在推动代币价格上涨的同时,也能促进地产的保值和增值。
    三、虚拟地产炒作的法律风险与合规路径
    虚拟地产原本旨在为用户提供自定义的工作生活体验。就其作为商品的价值而言,虚拟地产目前的价格与价值偏离较大,投机和炒作盛行,尤其通过二级市场抬高价格“击鼓传花”,寻找投资者接盘。虚拟地产过度炒作和“金融化”的趋势将滋生不少法律风险。
    (一)金融监管风险
    元宇宙发行的治理代币、NFT可能涉及ICO融资活动,很可能被认为美国法上的证券进而受到美国证券交易委员会(SEC)的监管。元宇宙平台发行的治理代币若符合金钱投资、共同事业、收益预期和第三人的努力四方面要件,则构成豪威测试中“投资合同”的标准,可视为证券。同时部分NFT代币如可分割的虚拟地产NFT由于具有同质化的属性,也具备成为证券的可能。
    (二)刑事风险
    区块链金融领域的洗钱方式和手段从中心化交易所、去中心化金融(DeFi)逐渐蔓延到NFT和元宇宙领域,洗钱犯罪的手段更加隐蔽和复杂化。行为人利用赃款买入土地后又转换为虚拟币或其他类型NFT,可以有效规避目前主流反洗钱法律框架和执法手段。此外,制作科学家抢跑的软件工具进行虚拟地产NFT的抢购也可能涉及非法经营罪、提供侵入计算机信息系统工具罪等刑事风险。
    (三)民事风险
    一旦元宇宙平台经营不善或出现新的“颠覆者”,虚拟地产将不再具有充分的稀缺性,地产的贬值将给投资者带来财产损失。虚拟地产持有者是否可向元宇宙平台主张损失?另外,虚拟地产上房屋的建造、出租和交易流转等行为,也需要法律规则的完善以填补空白。元宇宙平台若由于经营管理不善泄露用户的数据信息,违反知情同意和最小必要等原则收集使用玩家信息,则涉及数据安全和个人隐私信息侵权等民事风险,严重者将招致行政和刑事处罚。
    对此,元宇宙虚拟地产需要引入多元化的合规治理。首先、实体经济中“房住不炒”、去金融化、“去杠杆”的基本原则在虚拟地产中同样适用,虚拟地产应更注重用户体验,丰富相关基础设施和关联合作方品牌生态;其次、做好用户识别(KYC)与反洗钱审查,包括对用户钱包账户、地产NFT的资金和加密货币旅行过程进行合规审查,将元宇宙平台视为虚拟资产服务提供商(VASP)纳入反洗钱监管框架;再者、加强虚拟空间去中心化的合规技术探索。通过将法律和审计等第三方服务模块化、合约化上链,打造元宇宙的去中心化合规体系。如Astra Protocol通过打造去中心化法律网络 (DLN),元宇宙用户经过认证即可获得不可转让的 NFT,可参与需要许可的元宇宙活动,包括买卖虚拟地产等。